КАК НЕ СТАТЬ КРЕДИТОРОМ ПО БЕЗНАДЕЖНОМУ ДОЛГУ, ИЛИ ПРЕДОТВРАЩЕНИЕ ДОЛГОВ ПРИ ВЕДЕНИИ ДОГОВОРНОЙ РАБОТЫ Всем известно, что болезнь легче предотвращать, чем в последующем лечить. Поэтому клиентам Группы правовых компаний ИНТЕЛЛЕКТ-С мы предлагаем несложный алгоритм договорной работы в организации, позволяющий в значительной мере оградить Вас от роли кредиторов по безнадежным долгам. Общие рекомендации по заключению договоров 1. До согласования и заключения договора не мешает иногда обращаться в службу безопасности для проверки прошлого контрагента и «искренности» его намерений. Особенно пристально стоит обращать внимание на фирмы, созданные «вчера», учредители которых уже были задействованы в аналогичной роли. Деятельность по проверке особенно результативна в отношении местных компаний. 2. Требуйте при подписании договора демонстрацию учредительных документов. При этом неплохо оставлять у себя копии некоторых из них (свидетельство о государственной регистрации, о постановке на налоговый учет, выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, решение или протокол о назначении директора и т.д.). Содержащиеся в указанных документах сведения позволят установить состав учредителей, размер уставного капитала, срок работы компании на рынке, а также еще целый ряд важных вопросов. 3. Всегда проверяйте полномочия лица, подписывающего договор, не истекли ли они (например, срок полномочий директора указывается в уставе, поэтому необходимо сравнить устав и протокол о его назначении на предмет действия срока полномочий). 4. Особенно важно ознакомиться с учредительными документами в случае, если договор от имени контрагента подписывает лицо по доверенности. В условиях существования на рынке множества фирм-однодневок это может застраховать Вас от недобросовестности контрагента. 5. При возникновении каких-либо подозрений относительно платежеспособности потенциального контрагента есть смысл запросить у него дополнительные документы. Это могут быть свидетельства о праве собственности на недвижимое имущество, документы на имеющиеся в собственности транспортные средства, дорогостоящее оборудование и т.д., а также перечень контрагентов и партнеров, которые могут подтвердить платежеспособность и дать характеристику Вашему партнеру. 6. Всегда передавайте договоры, представленные Вам контрагентами, на проверку юристам. Следует помнить, что предлагаемый Вам договор составлен юристом, который изначально закладывал в него интересы своего клиента. Поэтому положения договора, кажущиеся Вам вполне приемлемыми и безобидными, могут содержать «подводные камни», на которые нам с Вами придется натолкнуться в суде или на досудебной стадии разрешения спора. 7. Предлагайте контрагенту свой вариант договора. Часто это помогает избежать споров по несущественным моментам чужого договора. Кроме того, далеко не все контрагенты критически подходят к анализу документов, поэтому своя редакция договора обеспечит наличие в нем выгодных для Вас условий. 8. При подписании договора с протоколом разногласий сделайте указание на это в договоре, добавив фразу: «договор действителен с протоколом разногласий от «___»__________ 200_ г. № ___». 9. Когда контрагент по договору обязан уплатить деньги Вам, не стоит в договор включать условие об оплате на основании выставленных счетов, ибо «нет счетов – нет оплаты», а доказать выставление счетов впоследствии может оказаться затруднительным, поскольку зачастую стороны обмениваются счетами по факсу. Как показывает практика, невозможность взыскания долгов по тем или иным договорам зачастую обусловлена, помимо неплатежеспособности контрагента, неправильностью оформления или неполнотой оформления документов, связанных с исполнением договоров. В таких случаях недобросовестные контрагенты при возникновении спора ссылаются на данные обстоятельства, дабы уклониться от оплаты. Поэтому ниже приведены рекомендации по тем условиям, которые в обязательном порядке подлежат включению в договор конкретного вида, а также рекомендации по оформлению документации к конкретным видам договоров. Договор поставки Рекомендации поставщику 1. Очень часто на практике стороны стремятся максимально облегчить свои договорные отношения, заказывая очередную партию товара по телефону или электронной почте. Если Вы являетесь поставщиком, то письменное согласование условий о поставляемом товаре в Ваших интересах. В этом случае лучше перестраховать себя, каждый шаг оформляя документально. Тут, как говорится, «тише едешь – дальше будешь». Поэтому, если при заключении договора нет возможности предусмотреть в нем условия о наименовании и общем количестве поставляемого товара, то есть смысл исправить этот недостаток при согласовании отдельных партий товара. Подписывайте двухсторонний документ (спецификацию), содержащий сведения о наименовании и количестве поставляемого товара в рамках данной партии. Если и такой возможности нет, то в товарных накладных, которыми оформляется передача товара, должна содержаться ссылка на договор – указаны его реквизиты (дата, номер). Невыполнение указанных требований автоматически ведет к лишению Вас права ссылаться на текст данного договора, в том числе на содержащиеся в нем условия о неустойке и пр. 2. При заключении договора по возможности минимизируйте свой риск условиями о предоплате (это касается всех видов договоров). Идеальный вариант – предоплата в размере 100 % от стоимости товара (работ, услуг). Удачной схемой оплаты является и предоплата в размере уже понесенных Вами расходов на изготовление или приобретение товара. 3. Информация на заметку: если у Вас нет возможности надлежаще оформить документы – требуйте 100-процентную предоплату; поставляете товар без предоплаты – оформляйте документы надлежащим образом для обеспечения возможности взыскания долга с недобросовестного покупателя. 4. Кроме того, следует помнить о существовании таких средств обеспечения исполнения обязательств, как неустойка, залог, удержание имущества должника, поручительство, задаток, банковская гарантия . 5. Полномочия лица, получающего товар от имени контрагента, должны быть подтверждены. Такое подтверждение может быть выражено путем приложения к договору списка лиц, имеющих право получать поставляемый товар, с образцами их подписей. Данный список должен быть подписан теми же лицами, которые имеют право на подписание договора. При отсутствии такого списка лиц, а также в том случае, если конкретное принимающее лицо отсутствует в данном списке, необходимо в обязательном порядке требовать от представителя контрагента подлинную доверенность. Это может быть доверенность разовая на получение конкретной партии товара, а может быть генеральная, выданная на представление интересов доверителя в течение длительного срока. Лучшим вариантом является приложение подлинника доверенности представителя контрагента к подписанной накладной. Соблюдение данного требования обезопасит Вас от заявлений другой стороны о том, что товар или деньги не были ею получены, а лицо, расписавшееся в накладной, никогда у контрагента не работало, и ему не известно. Нужно иметь в виду, что подобные заявления ответчика в суде полностью перекладывают на истца бремя доказывания обратного. 6. Еще одним документом, правильность оформления которого необходимо тщательно проверять, является товарная накладная. Помимо сведений о наименовании и количестве передаваемого товара в ней должны содержаться: подпись получающего лица, расшифровка подписи и печать покупателя. Рекомендации покупателю 1. Вас как покупателя, кроме условий о наименовании и количестве товара, безусловно должны интересовать минимум еще два вопроса: цена товара и сроки его поставки. Поэтому все указанные условия необходимо включать в договор. При этом желательно указывать фиксированную цену, которая может устанавливаться и изменяться только по соглашению сторон, а не поставщиком в одностороннем порядке. При несоблюдении данной рекомендации Вы рискуете получить счет с суммой, гораздо большей, чем была озвучена на переговорах с контрагентом. Важное значение имеет определение в договоре сроков поставки, а также неустойки за ее просрочку: помимо конкретизирующей функции это выполняет стимулирующую поставщика роль, и соответственно, дисциплинирует поставщика при исполнении договора. Если же фактические отношения с поставщиком не позволяют на момент заключения договора установить сроки поставки, а договор подразумевает длительный характер, то необходимо сделать следующее. Согласовывайте сроки поставки каждой отдельной партии, например, в спецификации. Если сроки поставки все-таки оказались несогласованными, впоследствии проследите за установлением срока действия самого договора. Это позволит Вам избежать неопределенности в порядке и сроках поставки, так как в этом случае будет действовать общее, установленное законом правило о поставке товара равными партиями помесячно в течение срока действия договора. 2. Кроме того, определите в договоре момент перехода от поставщика к Вам рисков случайной гибели либо повреждения товара. Если данные условия не прописаны в договоре, то будет действовать общее правило, предусмотренное Гражданским кодексом РФ, которое может оказаться невыгодным для Вас, как для покупателя. В первую очередь это относится к самовывозу товара покупателем и к доставке товара с помощью перевозчика. Законом установлено, что в таких случаях риск гибели и повреждения товара переходит на покупателя в момент передачи поставщиком товара покупателю или перевозчику. Момент перехода рисков также может быть обусловлен моментом перехода права собственности на товар от поставщика к Вам. При отсутствии в договоре условий о моменте перехода рисков, риск переходит на покупателя автоматически с переходом права собственности. Поэтому условие договора о том, что Вы приобретаете право собственности на продаваемый товара до фактической его передачи, может оказаться невыгодным для Вас. В такой ситуации Ваша задача – перенести все риски, связанные со случайной гибелью или повреждением товара, на момент фактической передачи товара поставщиком Вам. Это производится с помощью включения в текст договора соответствующего условия. В противном случае, если по пути к Вам товар случайно погибнет, Вы по-прежнему будете вынуждены оплатить его стоимость, не получив ничего взамен. 3. Также не забывайте включать в договор выгодные Вам основания для его расторжения. В частности, основаниями для одностороннего расторжения договора могут быть обстоятельства, которые, по Вашему мнению, в будущем способны повлечь невозможность дальнейшего сотрудничества с контрагентом. В качестве таковых можно назвать: - изменение поставщиком системы налогообложения; - просрочка поставки товара на неприемлемый для Вас срок; - иные обстоятельства по Вашему усмотрению. 4. Проследите, чтобы в договор было включено условие о предоставлении поставщиком гарантии качества на поставленный товар. Это поможет Вам переложить на поставщика обязанность по доказыванию причин возникновения недостатков полученного Вами товара. Соответственно, расходы на проведение экспертизы качества товара, первоначально также будет нести поставщик. Поэтому требуйте от поставщика включения в условия договора гарантийных обязательств на срок не менее двух лет. И помните, вполне вероятно, что отказ поставщика в удовлетворении такого требования косвенно указывает на ненадлежащее качество продаваемого товара. Договор на выполнение работ, оказание услуг Рекомендации подрядчику 1. В интересах подрядчика при заключении договора подряда необходимы: а) четкая фиксация в договоре объема подлежащих выполнению работ; б) указание начальных и конечных сроков выполнения работ; в) определение порядка одностороннего изменения указанных сроков в случаях недобросовестного поведения заказчика. Объем и содержание работ, а также другие предъявляемые к ним требования (то есть предмет договора) могут быть согласованы сторонами как в самом договоре, так и в отдельном приложении к нему. А при составлении проекта договора строительного подряда ряд условий должен быть согласован обязательно, под угрозой признания договора незаключенным. Это условия о том, какой из сторон будет подготовлена техническая документация и в какой срок она должна быть передана контрагенту на утверждение. При этом следует внимательно подходить к оформлению подобных приложений. В частности, документ должен содержать ссылку на номер и дату договора подряда, для технической документации также целесообразно включать данные о датах ее передачи и утверждения контрагентом. Указание на начальный и конечный сроки выполнения работ убережет подрядчика от ссылки контрагента при отказе от оплаты на незаключенность договора. А возможность изменения подрядчиком сроков работ защитит его от недобросовестных требований контрагента, якобы связанных с нарушением сроков производства работ. 2. Если в договоре подряда предусмотрены отдельные этапы выполнения работ или оказания услуг, то по итогам каждого из этапов должен составляться акт приема-передачи выполненных работ, оказанных услуг. В акте указываются сведения о произведенных на данном этапе работах и их стоимости. В договоре должен быть изначально согласован механизм подписания таких актов в одностороннем порядке в случае немотивированного уклонения контрагента от их подписания. Кроме того, стоит отметить, что по договору строительного подряда предварительная приемка результата отдельного этапа работ влечет определенные последствия для сторон. А именно, риск последствий гибели или повреждения результата работ, которые произошли не по вине подрядчика, после такой приемки несет заказчик. Естественно, что по итогам выполнения всех работ по договору также должен составляться акт приемки-передачи общего результата выполненных работ или оказанных услуг определенной стоимости. В строительно-монтажной деятельности имеется определенная специфика в оформлении актов приемки выполненных работ. Рекомендуется оформлять указанные акты в соответствии с формой № КС-2 с приложением Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3, утвержденными Постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 г. № 100. Именно в такой форме эти документы наиболее предпочтительны для суда. 3. Перечисленные рекомендации также применимы и при заключении договоров возмездного указания услуг, но при этом следует выделить и некоторые особенности. Так, закон допускает возможность отказа сторон от договора возмездного оказания услуг в любое время, не связывая возникновение такого права с наступлением каких-либо обстоятельств. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Подтверждение фактических расходов, однако, может стать затруднительным для исполнителя в силу того, что отдельные виды услуг (консультационные, информационные, услуги по обучению и пр.) зачастую не материализуются «во вне». Поэтому разбиение оказываемых услуг на этапы с определением их стоимости при заключении договора и, соответственно, в последующем «закрытие» каждого этапа актом оказанных услуг избавит исполнителя от подобной проблемы. Рекомендации заказчику 1. По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Таким образом, указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. Поэтому рекомендацией самого общего характера является обязательное наличие документа, содержащего наименование, объем и иные необходимые характеристики тех действий, выполнение которых будет входить в круг обязанностей исполнителя (например, техническое задание, заявка, план производства, сценарий и пр.). В зависимости от вида услуг, являющихся предметом договора, их технической сложности или специфичности составление указанного документа может быть затруднительным для заказчика. В таком случае в договоре должен быть предусмотрен порядок и сроки предоставления исполнителем такого документа на утверждение заказчиком. 2. По общему правилу при отсутствии других указаний в договоре подряда (возмездного оказания услуг) цена работы (услуги) считается твердой и подлежит изменению в строго определенных случаях. Однако, согласовав с контрагентом определенную денежную сумму, заказчик все же рискует получить «неожиданный» счет и будет обязан его оплатить. Причиной тому может служить незнание особенностей налогового регулирования. Так, отдельно стоит выделить рекомендацию по учету НДС в стоимости работ (услуг) по договору. Связано это с тем, что налог на добавленную стоимость взыскивается сверх цены работ (услуг), если он не был включен в расчет этой цены. Указанное правило действует и в тех случаях, когда цена по договору является твердой и не подлежит изменению. Таким образом, короткая фраза «с учетом НДС» в формулировке условия о цене договора поможет предупредить незапланированные расходы и недобросовестность контрагента. Договор аренды 1. В договорах аренды необходимо четко согласовывать передаваемый в аренду объект, т.е. конкретное имущество (здания, помещения, оборудование, автомобили, иные вещи). Из договора должно быть видно, что Вы передаете именно данный объект, а не какой-либо подобный, схожий с ним по цвету, размеру, модели, местонахождению и т.д. Индивидуализирующими признаками объекта аренды могут являться определенные технические номера (например, государственный регистрационный знак транспортного средства, номер помещения в соответствии с его техническим паспортом), четкое положение в пространстве (координаты в случае передачи земельного участка), план (схема) передаваемого объекта либо совокупность указанных признаков. Недостаточно точная индивидуализация объекта может повлечь незаключенность договора аренды. 2. Следует также учитывать, что договор аренды земельного участка, а также договор аренды здания и сооружения, заключенный на срок более года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. 3. Не стоит забывать, что сдача имущества в аренду должна оформляться актами приема-передачи, возврат арендованного имущества оформляется аналогичным образом. Договор займа 1. Передавая в долг денежные средства, во всех случаях сделку необходимо оформлять документально – путем составления договора займа. При этом денежные средства передавать контрагенту стоит только после подписания им договора. 2. Если сделка заключается в срочном порядке и невозможно наскоро составить договор, оформляйте расписку, не забыв при этом указать максимальное количество информации о заемщике, перечислив свидетелей, присутствовавших при передаче денег. Обязательно в расписке должна быть фраза о том, что заемщик получил денежную сумму в полном объеме и претензий не имеет. Формат газетной статьи не позволяет осветить все нюансы договорной работы в организации, а также предусмотреть все возможные ситуации. Однако даже соблюдение несложных правил, изложенных выше, благоприятно скажется на финансовом климате Вашей организации. В свою очередь, прирост на рынке операторов, играющих по общепринятым и законодательно урегулированным правилам, рано или поздно ведет к укреплению и стабилизации рынка, что выгодно, в первую очередь, добросовестным предпринимателям.
Источник Статья добавлена Клим
20.04.2009 10:59